К вопросу о приравнивании руководителя должника к контролирующим должника лицам

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) [1] был принят в 2002 году и вплоть до 2009 года такого понятия, как «контролирующее должника лицо» в законе не было. Лишь Федеральный закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [2] ввел в Закон о банкротстве понятие «контролирующее должника лицо» (далее – «КДЛ»):

«контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, кон- 70<HIJHKU IJ:<:? BXEV K?GLY;JV 5]. тролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью)».

В то же время, в первоначальной редакции Закона о банкротстве было понятие «руководитель должника» и определена его ответственность, а именно:

руководитель должника - единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Понятие «руководитель должника» с 2002 года по сегодняшний день не претерпело никаких изменений.

Вплоть до 2013 года руководитель должника и КДЛ были обособлены, но в июне 2013 года Федеральным законом от 28.06.2013 N 134- ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям» [3] руководитель должника также был приравнен к КДЛ.

Мы считаем, что руководителя должника необходимо выделить в отдельный субъект правоотношений в рамках Закона о банкротстве, как было в первоначальной редакции Закона о банкротстве и до изменений 2013 года. Если вернуться к определению КДЛ, то там указано, что «под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий».

В пункте 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве указано, что «лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо… являлось руководителем должника».

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве должник — это гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 08.08.2024) «Об обществах с ограниченной ответственностью» [4] единоличный исполнительный орган — это директор, генеральный директор и т.д., иными словами - руководитель юридического лица. Руководителем юридического лица напрямую, в силу закона, другое юридическое лицо быть не может, оно может быть только участником (учредителем).

На основании вышеизложенного мы можем перефразировать определение КДЛ:

лицо, контролирующее юридическое лицо, т.е. руководитель должника-юридического лицафизическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании юридического лица банкротом право давать обязательные для исполнения руководителем юридического лица указания или возможность иным образом определять действия руководителя юридического лица, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Из смысла перефразированного определения получается, что руководитель юридического лица должен был сам себе давать обязательные для исполнения собой же указания.

Для руководителя должника и иных КДЛ различается предмет доказывания.

В частности, в Законе о банкротстве презюмируется, что руководитель должника является КДЛ, а для иных лиц необходимо доказать степень вовлеченности этих лиц в процесс управления должником, и проверить, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника [5], т.е.:

1. доказать наличие фактического контроля над должником. Как пишет Шиткина И.С.

«поскольку перечень оснований установления контроля не формализован (впрочем, он не может и не должен быть формализован в законодательстве, иначе он бы перестал исполнять имеющееся у этого института предназначение), фактический контроль должен определяться судом в каждом конкретном деле.» [6]; 2. доказать наличие фактической возможности определять действия должника.

Таким образом, приравнивание руководителя должника к иным контролирующим должника лицам является некорректным в силу его особого статуса как единоличного исполнительного органа, в отличие от иных контролирующих должника лиц, которые в силу закона не являются единоличным исполнительным органом должника и не руководят им (не имеют право подписи, не могут представлять интересы юридического лица без доверенности, заключать сделки от имени должника и т.д.), но могут иметь прямое (как участники/учредители общества), либо косвенное (как родственники руководителя) влияние на самого руководителя, но не на юридическое лицо в целом.

Также некорректен пункт 2 статьи 61.10 Закона о банкротстве применительно к руководителю должника, в котором сказано, что контролирующее должника лицо имело возможность определять действия должника «иным образом, в том числе путем принуждения руководителя». Во-первых, руководитель должника не может сам себя принуждать к каким-либо действиям.

Во-вторых, руководитель должника в случае, если его принуждают к какому-либо действию /бездействию, с целью причинения имущественного вреда кредиторам, вправе, а по закону обязан отказать в совершении таких действий, либо бездействия.

Поэтому, в Законе о банкротстве необходимо выделить руководителя должника, как особого субъекта правоотношений в рамках обособленного спора о привлечении контролирующих должника лиц и/или руководителя должника к субсидиарной ответственности.