Право вуза на учреждение хозяйственного общества: историко-правовой аспект развития законодательства России

августа 2009 г. вступил в силу Федеральный закон № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности». Изменения были внесены и в Федеральный закон от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» [1] (далее – Закон № 125-ФЗ). В частности, поправки были внесены в ст. 27 «Отношения собственности в системе высшего и послевузовского профессионального образования» указанного Закона. Данная статья закрепляет право бюджетных образовательных учреждений и созданных государственными академиями наук высших учебных заведений на учреждение без согласия собственника их имущества с уведомлением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности хозяйственного общества. При этом, ч. 8 ст. 27 Закона № 125-ФЗ содержит исчерпывающий перечень объектов интеллектуальных прав, и их реализация (внедрение) возможна в процессе осуществления деятельности, хозяйственным обществом учредителем которого является вуз. К таким результатам интеллектуальной деятельности относятся: программы для электронных вычислительных машин; базы данных; изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии ÎÁÐÀÇÎÂÀÍÈÅ Â ÐÎÑÑÈÈ È ÌÈÐÅ интегральных микросхем; секреты производства (ноу-хау).

Практическая реализация иных объектов интеллектуальной собственности невозможна. Все, указанные выше, объекты интеллектуальных прав, исключительные права на которые могут быть внесены вузом в устав хозяйственного общества, можно условно разделить на две группы: 1) результаты интеллектуальной деятельности, права на которые удостоверяются патентом; 2) результаты интеллектуальной деятельности, государственная регистрация которых осуществляется в добровольном порядке.

К первой группе относятся изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения; ко второй – базы данных, программы для ЭВМ и топологии интегральных микросхем.

Закон № 125-ФЗ в большей степени направлен на деятельность технического вуза. Во-первых, в технических вузах есть научные отделы, которые занимаются различными разработками, поэтому вузы обладают исключительными правами на так называемые служебные результаты интеллектуальной деятельности.

В соответствии со ст. 1346 ГК РФ исключительное право на изобретение, промышленный образец и полезную модель принадлежат патентообладателю. Данное правило в соответствии со ст. 1409 ГК РФ распространяется и на селекционное достижение [2].

Например, в ст. 1370 ГК РФ предусмотрено, что «исключительное право на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное».

При этом в соответствии с действующим законодательством служебное изобретение, служебная полезная модель или промышленный служебный образец – это результат интеллектуальной деятельности, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Те же правила распространяются и на селекционные достижения [3].

Исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. Однако есть и тонкости. Во-первых, работник должен письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве изобретения, промышленного образца, полезной модели или селекционного достижения 1.

Во-вторых, работодатель в течение четырех месяцев со дня получения уведомления от работника о созданном «служебном результате интеллектуальной деятельности» должен подать заявку на выдачу патента либо передать право на получение патента на «служебный результат интеллектуальной деятельности» другому лицу или сообщить работнику о сохранении в тайне информации о достигнутом результате.

Если работодатель не совершит указанные выше действия, то право на получение патента на «служебный результат интеллектуальной деятельности» принадлежит работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование «служебного результата интеллектуальной деятельности» в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора – судом [4].

Подать заявку на получение патента можно, только если изобретение, промышленный образец или полезная модель отвечают условиям патентоспособности.

В соответствии со ст. 1 Закона СССР от 31 мая 1991 г. № 2213-1 «Об изобретениях в СССР» 2 изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Таким образом, изобретение считается новым, если оно не известно из уровня техники. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. Уровень техники определяется по всем видам сведений, общедоступных в России или зарубежных странах до даты приоритета изобретения.

Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях народного хозяйства страны.

В пункте 2 ст. 1 Закона СССР от 31 мая 1991 г. № 2213-1 перечислены объекты изобретений, к которым относятся: устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных, а также применение 1 Данное правило распространяется в случаях, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 1370 и ч. 1 и 2 ст. 1430 ГК РФ.

2

Действует в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ. См.: Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. № 25. Ст. 703.

известного ранее устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению.

Не относятся к изобретениям:

- научные теории;

- методы организации и управления хозяйством; - условные обозначения, расписания, правила; - методы выполнения умственных операций; - алгоритмы и программы для вычислительных машин; - проекты и схемы планировки сооружений, зданий, территорий; - предложения, касающиеся лишь внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение эстетических потребностей.

Условия патентоспособности промышленного образца содержатся в ст. 1 Закона СССР от 10 июля 1991 г. № 2328-1 «О промышленных образцах» 1. Промышленный образец – это художественное и художественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид изделия. Виды промышленных образцов:

- объемные (модели);

- плоские (рисунки);

- комбинированные.

Условия патентоспособности промышленного образца:

- новизна;

- оригинальность;

- промышленная применимость.

Промышленный образец признается новым, если совокупность существенных признаков не известна в России или за рубежом до даты его приоритета.

Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки или (и) их комбинация отличаются своеобразием. Существенные признаки определяют отличия внешнего вида изделия в эстетических и эргономических особенностях его формы, конфигурации, орнамента или сочетания цветов.

Промышленный образец признается промышленно применимым, если он может быть воспроизведен промышленным способом в соответствующем изделии для введения в хозяйственный оборот.

В соответствии с п. 3 ст. 1 Закона СССР от 10 июля 1991 г. № 2328-1 «О промышленных образцах» 2 не предоставляется правовая охрана решениям:

1

Действует в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ. См.: Ведомости СНД и ВС СССР.

1991. № 32. Ст. 908.

2

Действует в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ. См.: Ведомости СНД и ВС СССР.

1991. № 32. Ст. 908.

- обусловленным лишь технической функцией изделий; - противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали; - объектов архитектуры (в том числе промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений), кроме малых архитектурных форм; - печатной продукции; - объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих и им подобных веществ. Условия охраноспособности селекционного достижения перечислены в ст. 1413 ГК РФ. Селекционное достижение должно относиться к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства [5]. Критериями охраноспособности являются: новизна; отличимость; однородность; стабильность. Условия новизны сортов растений и пород животных предусмотрены в п. 3 ст. 1413 ГК РФ.

В отношении топологий интегральных микросхем, баз данных, программ для ЭВМ и топологий интегральных микросхем предусмотрены иные правила, однако правила о принадлежности исключительного права работодателю распространятся и на эти объекты интеллектуальных прав. Если работодатель в течение трех лет со дня, когда «служебная база данных» или «служебная программа для ЭВМ» была предоставлена в его распоряжение, не начнет использовать это произведение, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, то исключительное право на служебное произведение принадлежит автору. Если работодатель начнет использование «служебной базы данных» или «служебной программы для ЭВМ» сам, либо предоставит право использования другому лицу, либо примет решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начнет использование этого произведения в течение трех лет со дня, когда «служебная база данных» или «служебная программа для ЭВМ» была предоставлена в его распоряжение, то автор имеет право на вознаграждение.

Служебной считается топология, созданная работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Исключительное право на служебную топологию принадлежит работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное [6].

Работник имеет право на получение вознаграждения в случае, когда исключительное право принадлежит работодателю или передано им третьему лицу. Размер вознаграждения устанавливается договором между работодателем и автором.

Регистрация баз данных и программ для ЭВМ осуществляется по желанию правообладателя. В соответствии с п. 1 ст. 1262 ГК РФ «правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности».

Аналогичное правило действует в отношении топологий интегральных микросхем; так, в соответствии с п. 1 ст. 1452 ГК РФ правообладатель в течение срока действия исключительного права на топологию интегральной микросхемы (ст. 1457) может по своему желанию зарегистрировать топологию в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности [7].

Необходимо отметить, что не все базы данных, программы для ЭВМ и топологии интегральных микросхем могут быть зарегистрированы.

Если один из перечисленных выше объектов содержит сведения, составляющие государственную тайну, то такой объект не подлежит государственной регистрации, а лицо, подавшее заявку, несет ответственность за разглашение сведений об объекте интеллектуальных прав, содержащем государственную тайну.

Независимо от того, кому принадлежит исключительное право на служебную базу данных, служебную программу для ЭВМ, топологию интегральных микросхем, право авторства, будучи личным неимущественным, принадлежит работнику.

Что касается секрета производства, то в соответствии с ч. 1 ст. 1470 ГК РФ «исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю».

Выдача патента на эти объекты интеллектуальных прав не требуется.

В соответствии с четвертым абзацем ч. 8 ст. 27 Закона № 125-ФЗ вуз вправе учредить акционерное общество либо общество с ограниченной ответственностью. Для этого вузу в полном объеме должно принадлежать исключительное право на один из указанных выше объектов интеллектуальных прав. В первую очередь это касается результатов интеллектуальной деятельности, созданных в порядке служебного задания. Любой вуз может приобрести исключительное право по договору об отчуждении либо договора заказа с условием об отчуждении, а также в порядке универсального правопреемства (например, автор объекта интеллектуальных прав завещал исключительное право вузу) [8].

В качестве вклада в уставный капитал в обязательном порядке вносится право использования результата интеллектуальной деятельности 1. При этом исключительное право в полном объеме принадлежит вузу. Право использования результата интеллектуальной деятельности вносится на основании лицензионного договора [9].

Лицензионный договор – это договор о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на определенный срок. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах [10].

К существенным условиям договора по общему правилу относятся:

- предмет;

- срок;

- цена (если договор возмездный); - способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Так как в ч. 8 ст. 27 Закона № 125-ФЗ не сказано, на основании безвозмездного или возмездного лицензионного договора вуз вносит в уставный капитал результат интеллектуальной деятельности, учредитель (вуз) решает вопрос о сроке действия договора, его виде (исключительная, неисключительная лицензия), цене договора, способах использования. Такой договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если договор заключен в отношении:

- программы для электронных вычислительных машин базы данных – договор регистрируется в добровольном порядке (по желанию вуза); - изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционных достижений, топологии интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау) – регистрируется в обязательном порядке.

Кроме права использования результата интеллектуальной деятельности, в уставный капитал могут быть внесены денежные средства, 1 Право использования – одна из сторон исключительного права.

оборудование и иное имущество, находящиеся в оперативном управлении данных высших учебных заведений.

Законом закреплено право вуза привлекать других лиц в качестве учредителей (участников) хозяйственного общества. Однако это право вузом может быть реализовано, только если доля данного высшего учебного заведения в уставном капитале акционерного общества составит более 25%, а в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – более одной трети.

При этом должно быть оплачено не менее половины доли (акций) других лиц в уставном капитале хозяйственного общества [11].

При условии, что доли других лиц в уставном капитале оплачена на 50%, а 25% – доля вуза (для акционерного общества) или более 1/3 от уставного капитала – доля вуза, оставшаяся часть доли (акций) других лиц в уставном капитале хозяйственного общества может быть оплачена исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, правом использования этих результатов, материалами, оборудованием или иным имуществом, необходимыми для практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые либо право использования которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества.

Порядок создания хозяйственного общества регламентируется Федеральным законом от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ (ред. от 02.08.2009) «О высшем и послевузовском профессиональном образовании», Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Процедура создания хозяйственного общества состоит из трех этапов.

- проведение бюджетного учета результатов интеллектуальной деятельности, оценки права использования результата интеллектуальной деятельности, решение вопроса о том, будет ли вуз единственным учредителем или нужно привлечь соучредителей; - принятие решения о создании хозяйственного общества, утверждение устава общества, сбор документов, необходимых для регистрации общества, регистрация юридического лица; - уведомление Министерства образования и науки России в течение семи дней с момента внесения сведений о государственной регистрации хозяйственного общества, уведомление федерального органа исполнительной власти или государственной академии наук (по подведомственности), заключение и регистрация лицензионного договора (в Роспатенте) [12].

Внесенное в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ право использования результатов интеллектуальной деятельности хозяйственные общества не могут предоставлять третьим лицам по договору, передавать третьим лицам по иным основаниям, если иное не предусмотрено федеральным законом (абз. 2 п. 8 ст. 27 Закона № 125-ФЗ).

Все доходы, полученные в процессе осуществления деятельности общества, поступают в самостоятельное распоряжение учредителя, учитываются на отдельном балансе и направляются только на правовую охрану результатов интеллектуальной деятельности, выплату вознаграждения их авторам, а также на осуществление уставной деятельности вузов [13].

Высшие учебные заведения, являющиеся бюджетными образовательными учреждениями, и созданные государственными академиями наук высшие учебные заведения вправе распоряжаться долями (акциями) в уставном капитале хозяйственных обществ, владельцами которых данные высшие учебные заведения являются, только с предварительного согласия собственников.

Доходы от распоряжения долями (акциями) в уставных капиталах хозяйственных обществ, учредителями (участниками) которых являются данные высшие учебные заведения, часть прибыли хозяйственных обществ, полученная данными высшими учебными заведениями (дивиденды), поступают в их самостоятельное распоряжение, учитываются на отдельном балансе и направляются только на правовую охрану результатов интеллектуальной деятельности, выплату вознаграждения их авторам и на осуществление уставной деятельности высших учебных заведений [14].

Создание вузом хозяйственного общества не всегда оправдывает затраты на обеспечение его деятельности и регистрации. Пройдет немало времени, пока общество начнет приносить прибыль. Целью деятельности общества должна быть реализация (практическое применение) результата интеллектуальной деятельности. К тому же необходимо внести изменения в устав учебного заведения. Реализация промышленного образца или полезной модели – процесс трудоемкий, а отнесение к перечню результатов интеллектуальной деятельности, которую ведет общество с ограниченной ответственностью, объектов патентных прав может повлечь за собой судебные споры, например, о предоставлении принудительной лицензии.